侵犯著作权罪-如何构成网络游戏画面的作品侵权?【侵犯著作权律师】

广东长昊律师事务所

摘要：网络游戏画面可分为两种类型：一类是网络游戏中的单个画面；另一类是网络游戏中多个连续画面构成的动态视频。本文认为，无论是哪种类型的网络游戏画面，都可以构成著作法意义上的作品。

1.网络游戏中的单个画面构成美术作品

首先，从法律构成上看，游戏中的单个画面具备美术作品的属性。我国《著作权法实施条例》第2条规定，“著作权法所称作品，是指文学、艺术和科学领域内具有独创性并能以某种有形形式复制的智力成果。"由此可见，构成著作权法意义上的作品，需要三个要件。一是属于文学、艺术和科学领域内的智力成果；二是具备独创性。独创性要求创作行为具备两个特征：第一个特征是作品系独立创作完成，而非直接或者间接复制他人现有作品；第二个特征是作品并非司空见惯的表达，或者公有领域中的表达，作品具有一定程度的创作性。山于著作权法的趣旨在于追求文化的多样性，与专利法追求技术先进性、商标法追求标识的识别力不同，因此创作性的程度不宜过严把握。一般说来，只要不是文学、艺术和科学领域内司空见惯的表达或者公有领域中现成的表达，又系独立完成，就应当认为该表达具备独创性。三是能够以某种形式进行复制，包括数字化和数字化形式，便于传播。同时，我国《著作权法实施条例》第4条第（八）项规定，“美术作品，是指绘画、书法、雕塑等以线条、色彩或者其他方式构成的有审美意义的平面或者立体的造型艺术作品。”美术作品除了应当满足作品一般构成要件之外，还必须是以线条、色彩或者其他方式构成的具有审美意义的平面或者立体造型艺术作品。尽管如此，美术作品独创性的判断依旧应当遵循著作权法关于独创性判断的一般标准，不能过高过严把握。只要某个平面或者立体造型具备最低限度的创作性，不属于公有领域，且不司空见惯，即应当认定其具备独创性。

网络游戏中单个画面所包含的人物角色形象、装备图案、游戏NPC角色、游戏场景、游戏地图、游戏内界面设计、俯视图等，都是游戏开发者智力活动的成果，在素材选择、构图、布局、线条轮廓、颜色、美术造型、动画效果等设计上所付出的劳动并非重复他人现有的表达，属于独立完成，也非司空见惯的表达，或者公有领域中的表达，符合著作权法关于作品独创性的要求，而且能够以各种形式进行复制，没有理由否认其属于著作权法意义上的作品。

其次，从司法实务看来，我国己经出现将游戏中单个画面认定为美术作品的判决。在上海壮游信息科技有限公司诉硕星信息科技有限公司等侵害商标权及不正当竞争纠纷案中，上海浦东新区法院认定，网络游戏中的地图俯视图、场景图在素材选择、构图、布局、线条轮廓、颜色等方面具有独创性，角色技能图标、武器、装备、怪物及NPC的设计亦属于以线条、色彩等构成的具有独创性的美术作品。又如在2014年炉石传说案中，上海第一中级人民法院认定，原口请求保护的14个游戏界面属于美术作品。

2.网络游戏中多个连续画面构成的动态视频构成以类似摄制电影的方法创作的作品

我国《著作权法实施条例》第4条第（十一）项规定，“电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品，是指摄制在一定介质上，由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，并且借助适当装置放映或者以其他方式传播的作品。”由该条文可看出，电影作品和以类似摄制电影的方法创作的作品是以连续动态画面表达思想或者感情的作品，除了应当具备作品一般构成要件之外，还应当具备以下三个特别要件：一是表现形式上，应当是由“由一系列有伴音或者无伴音的画面组成”，也就是活动的画面组成：二是制作方式上，应当是“摄制在一定介质上”的作品；三是传播方式上，应当是“能够借助适当装置放映或以其他方式传播"的作品。@网络游戏中多个连续画面构成的动态视频属于思想或者情感的表达，由游戏开发者独立制作完成，并不属于公有领域中的表达，也不同于司空见惯的表达，符合一般作品构成要件。同时属于由多个连续有伴音的画面构成的动态视频，符合类电作品的特别构成要件。

首先，从创作过程看，网络游戏的创作过程相当于电影的制作过程。网络游戏创作主要包括三大阶段：一是游戏策划人员进行游戏整体设计，包括设计故事情节、制定游戏规则、设计游戏交互环节、计算游戏公式、以及整个游戏世界的一切细节等；二是游戏美术对游戏原画、场景、角色、特效等游戏素材进行设计：一是在确定需要实现的功能后将设计好的游戏交给程序员进行具体的代码编写，使游戏作品程序化。其中，游戏策划、素材设计等创作人员的功能与电影创作过程中的导演、编剧、美工、音乐、服装设计等类似，游戏的编程过程则相当于电影的拍摄。

其次，从表现形式上看，随着玩家的操作，游戏人物在游戏场景中不断展开游戏剧情，所产生的游戏画面由图片、文字、音乐等多种内容集合而成，并随着玩家的不断操作而出现画面的连续变动。以《梦幻西游2》为例，该游戏连续变动的动态画面由两种方式产生：一种方式是，玩家登入《梦幻西游2》游戏后，即使在没有任何玩家操作的情况下，游戏进展到一定阶段就会出现和展示连续的动态画面；另外一种方式是，玩家进入《梦幻西游2》游戏后，按照游戏内的指引进行操作，产生一系列有伴音的连续画面，形成动态连续的视频。不管哪种画面，都由一系列有伴音或者无伴音的画面组成，与电影作品和类电作品的表现形式完全相同。

需要说明的是，从制作方式上看，虽然网络游戏作品的创作方法不是“摄制”，而是“制作”，但这并不能否认网络游戏连续动态视频的类电作品性质。《伯尔尼公约》第2条第（1）项将类电作品界定为以类似摄制电影的方法表现的作品（assimilated works expressed by a process analogous to cinematography），强调的是其表现形式应当与电影作品一样，通过连续的动态画面表现，而非将其创作方法限制为“类似摄制电影的方法"。我国作为《伯尔尼公约》的成员国，对类电影作品的保护应与该公约的精神保持一致。据此，网络游戏中多个连续画面构成的动态视频是否构成类电影作品，取决于其表达形式是否与电影作品相似。显而易见的是，网络游戏中多个连续画面构成的动态视频山一系列有伴音的画面组成，与电影作品表达形式本质相同，应当作为类电影作品保护。

现行著作权法要求电影和类电作品必须“摄制在一定介质上”的要件被删除了。删除该要件并且将电影作品和类电作品修改为“视听作品”，不但使得“视听作品” 涵盖了以摄制方法制作的电影作品和类电作品，而且还涵盖了通过计算机编程制作等摄制方法以外的方法制作的连续画面构成、能够借助计算机等设备被感知的作品。按照送审稿对视听作品的界定，网络游戏中多个连续动态画面构成的视频，完全属于借助计算机编程方法创作的视听作品。

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