侵犯商业秘密罪辩护-侵犯商业秘密罪认定

　　【摘要】侵犯商业秘密罪辩护对于律师来讲是个非常大的挑战。由于商业秘密的复杂性和专业性，律师在辩护的过程中除了需要技巧性的手法，还要有非常专业的法律功底。随着企业市场竞争的激烈以及信息化、经济全球化的发展.各国纷纷加强对商业秘密的法律保护，尤其是刑事保护这一块，因此律师在辩护这一方面承担着极大的重任，也对案件的胜算起着至关重要的作用，本文仅从律师在庭审中从哪些方面为当事人进行辩护着手，为当事人洗清冤屈，重获自由。

　　【关键字】侵犯商业秘密罪辩护

　　商业秘密是商品经济发展的必然产物。早在封建社会甚至更早的奴隶社会它就以“家传绝技”、“祖传秘方”等形式存在。“商业秘密”第一次作为法律用语被转用是在1883年7月14日美国的《纽约》杂志上。世界上第一个有关商业秘密的案例发生于1817年的英国即“Newbery v·Jame”案，该案是关于一个治疗痛风的秘密配方的纠纷。由于商业秘密是企业参与市场竞争的秘密武器，它能给权利人带来巨大的经济利益和竞争优势，因此，商业秘密侵权和犯罪不断发生，而作为从事商业秘密的专业律师，为当事人辩护的着手点至关重要，其中，就必须明确侵犯商业秘密罪是如何认定的，如果尚且不构成侵犯商业秘密的行为，那犯罪便无从谈起。

　　侵犯商业秘密罪的认定

　　商业秘密是侵犯商业秘密罪的对象，正确界定商业秘密的基本含义是研究侵犯商业秘密罪的起点和重要内容。

　　(一)商业秘密的界定

　　侵犯商业秘密罪(刑法第219条)是指以盗窃、利诱、胁迫或者其他不正当手段获取权利人的商业秘密，或者非法披露、使用，或者允许他人使用其所掌握的或获取的商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。造成重大损失”是构成侵犯商业秘密罪的必备要件。

　　(二)侵犯商业秘密罪的认定

　　根据我国刑法规定，侵犯商业秘密罪是指行为人采取非法手段，获取、披露、使用或允许他人使用权利人的商业秘密，给商业秘密的权利人造成重大损失的行为。那么，究竟如何准确认定侵犯商业秘密罪?侵犯商业秘密罪的四个犯罪构成要件是界定罪与非罪、此罪与彼罪的重要标准。

　　1.主体。

　　本罪的主体是一般主体，包括根据合同负有保密义务的当事人、本公司或企业知悉或掌握商业秘密的人、实施侵权行为的第三人(单位或个人)，这些人可能与生产经营活动无关，例如盗窃犯将非法取得的商业秘密向第三人披露，给权利人造成重大损失的可构成本罪。

　　2.客体

　　本罪侵犯的客体是复杂客体，包括商业秘密权利人的合法权益和国家对商业秘密的管理制度。

　　3.主观方面。

　　侵犯商业秘密罪的行为人在主观上应该存在故意，包括直接故意和间接故意，但并不包括过失。刑法上的过失是指行为人在主观心理状态上对危害社会的结果持否定态度，故因过失侵犯商业秘密的行为无从谈及犯此罪。

　　4.客观方面。

　　依据《刑法》第219条规定，侵犯商业秘密罪在客观方面有四种表现形式：(1)以盗窃、利诱、胁迫或其他不正当手段获取权利人商业秘密的行为;(2)披露、使用或允许他人使用以前项手段获取的权利人商业秘密的行为;(3)违反约定或违反权利人有关保守商业秘密的要求，披露、使用或允许他人使用其所掌握的商业秘密的行为;(4)明知或应知前列行为而获取、使用或披露他人商业秘密的行为。另外，构成该罪还要求侵权行为人实施上述行为必须给商业秘密权利人造成重大损失。刑法上所强调的是结果犯，给商业秘密权利人造成重大损失是构成该罪的硬性条件。在认定侵犯商业秘密行为给权利人造成的“重大损失”时应考虑以下几个因素：(1)研制开发成本，包括独立研制开发所必须投入的人力和物力。(2)现实优势，即商业秘密正在给权利人带来的优势或利益，涉及到生产成本的降低、销售额的提高、利润率的增加及供求关系等。(3)将来的优势，即权利人对将来利益的合理预期。确定此种损失应当考虑商业秘密新颖性程度、经济价值大小、利用周期长短、市场竞争程度、市场前景预期等。在计算权利人的损失时，可将以上参数作为计算标准。

　　侵犯商业秘密罪辩护过程中，明确侵犯商业秘密罪的认定问题对案件由至关重要的作用。由于商业秘密能给权利人带来经济利益和竞争优势，所以经常成为不法分子觊觎的目标，但是有时候由于行为人并不清楚法律的相关规定，对其侵权行为没有认识，以为其行为并不犯法，以及许多影响案件性质的因素，因此，对于辩护律师来说，应当综合各项因素运用法律的手段为当事人争取最多的利益，从客观的角度辨析，以事实说话。