侵犯商业秘密权保护策略【侵犯商业秘密罪律师】

侵犯商业秘密权保护策略【侵犯商业秘密罪律师】

广东长昊律师事务所

【摘要】商业秘密作为一种知识产权，是现代企业核心能力和竞争优势的具体体现。但目前我国企业经营中普遍缺乏科学合理的商业秘密实施战略。文章从商业秘密的取得、商业秘密的利用、商业秘密的管理三个方面进行具体论证，提出商业秘密的管理策略。

【关键词】商业秘密；取得策略；利用策略；管理策略

一、商业秘密的取得策略

主要以技术信息和经营信息为主的商业秘密主要来自于企业内部的生产创造与对外合同联系中的约定获取。企业要注重在生产、管理与对外合同中保护好自身的商业秘密权益，形成合理的商业秘密获取策略。

1．企业已存信息中商业秘密的筛选

企业作为一个经营主体在经营过程中会产生大量的技术信息和经营信息。其中有些信息可能对企业未来的竞争具有重要的价值，而这些信息及时地获得保护有利于维护企业的利益，相反如果放任这些信息流失或为竞争对手所利用将会损害企业的利益。企业管理者应该用前瞻性和战略性的眼光对这些信息进行判断，筛选出有价值的信息进行保护。界定哪些商业技术和信息可以作为企业的商业秘密，一般可以从以下几方面入手：第一，该技术和信息是否已经公开；第二，该技术和信息的公开是否对企业有实质损害；第三，该技术和信息对增强企业的市场竞争力是否很重要；第四，该技术和信息能否被当前保密措施持续保密。

2．法人或职务商业秘密的取得

员工是企业重要的知识库，企业职工在工作期间开发的商业秘密应归单位所有，还是归职工所有，这是一个非常现实的问题。企业管理者应该充分利用我国《专利法》和《著作权法》中有关职务发明与职务作品的规定。首先，由法人或者其他组织主持，代表法人或者其他组织意志创作，并由法人或者其他组织承担责任的作品，法人或者其他组织视为作者，其成果成为法人成果。另外，职工执行本单位交付的任务或主要利用了本单位的物质、技术条件，并由单位承担责任所开发的商业秘密是职务商业秘密，应归单位享有。除此之外，职工所研究开发的非职务商业秘密应归职工本人所有。这样就兼顾了单位与职工双方的利益。对于职务商业秘密，研究开发者应享有开发署名权，单位也应给予一定的奖励。对于非职务商业秘密，单位即使了解其内容，也不得披露和使用。

3．委托开发的商业秘密的取得

企业在经营过程中想要开发新的技术信息除了可以自己研发以外，还可以委托具有专业优势的企业或个人进行开发，这就是委托开发。委托开发具有更专业、更高效的特点，它使委托方能腾出更多的时间和精力，还可以利用被委托方在此方面的专业实力。委托开发是指委托方通过签订委托开发合同的方式委托受托方进行科研开发。委托开发商业秘密，委托方与受托方主要是通过合同约定双方的权利义务，但需要注意的是在合同中对委托开发所取得的商业秘密的归属做出明确的规定。同时由于商业秘密的价值就在于保密性，所以对受托方的征信应严谨地考查，并明确约定对方的保密义务与违约责任。

4．合作开发的商业秘密的取得

商业秘密信息中的技术秘密对高科技的企业而言是重要的竞争力，这种竞争力的获得可以是和其他合作取得的。比如说对企业经营具有战略价值的关键技术信息的开发取得就可以和其他企业进行合作开发，这样可以节约自身开发的时间成本和技术成本，这也是很多成功企业共同选择的一种模式。双方应该注意的是合作开发合同中对合作双方的保密义务要做明确的约定。对于开发出的商业秘密权的归属，双方可在协议中约定一方在行使商业秘密权时必须征得另一方的同意，且不得损害另一方的利益。合作开发最关键的是合作者的选择，对合作者的选择可以参考以下能不能得到很好的私力救济。如果信息秘密一旦泄密，该技术信息就将丧失其价值；第二，合作者不会因该删支术秘密的取得和本企业形成竞争关系。合作开发技术秘密目的是希望在市场竞争中占据优势，而合作取得的商业秘密一般是双方共同享有所有权和使用权。所以企业在与合作者的合作开发合同中应通过对商业秘密的使用地域等方面做出限制，从而减少这种竞争方面的弊端。

5．专利保护与商业秘密保护的选择

企业有很多技术信息，而现行法律对技术信息仅规定了专利保护和商业秘密保护两种保护方式。两种保护方式在是否公开、保护方式、内容、期限方面都具有很大的差别。对同样的一项技术或产品，是选择专利保护还是商业秘密保护，企业管理者应从以下方面来分析。第一，是否符合专利的授权条件。专利保护需要符合相关的条件，而商业秘密保护则要求并不高，可以是完成或尚未完成技术方案也可以是经营信息；第二，能不能及时掌控侵权信息。即如果有人侵权你是否能及时发现，并采取相关措施；第三，是否具有先行动者优势。如果本企业在自身领域具有足够的技术优势，始终能在相关领域保持研发上的优势地位，这样也可以不申请专利，因为在后仿造产品还没能够对本企业形成中击时，本企业已经又有了更加先进的产品供应市场；第四，相关技术生命周期的长短。如果技术的生命周期相对较短，更新换代较快的项目，就尽可能采取商业秘密保护的方式。因为专利申请是需要时间的，并且维持专利有效还需要缴纳逐年递增的年费；第五，自身采取保密措施的能力如何。商业秘密的维持需要企业采取自力保密的方式，对保密难道较大的技术就应该及时申请专利；第六，分析技术本身的特性。对技术含量高、实施难度特大、反向工程也无法获取的高新技术可采取商业秘密保护的方式，以避免专利申请的时间与金钱成本。

二、商业秘密的利用策略

1．与非本企业人员订立商业秘密协议企业

在经营过程中经营方式呈现多样化的趋势，企业合作、公司联营、对外的股权转让、服务外包等现代企业经营方式都很常见。这些合作方式不可避免地会向其他企业及人员透露本企业的技术信息和经营信息。这种情况下，双方在合作前签订科学严谨的合作合同就至关重要。而合作合同中有关商业秘密的使用和保密部分尤为关键。首先，合同中应该对对方知悉商业秘密的人员数量及等级进行严格规定，尽量减少对方企业的涉密人员数量，并且对涉密人员的保密义务及责任做明确的约定；其次，在保密合同中应该对商业秘密可能出现的各种泄密情形进行预估，并对出现该类情形后的应急机制做出协商，尽可能地挽救和减轻企业的损失；最后，还应该在合作合同中对涉密人员的竞业禁止方面的内容做出规定，免除合作终止后可能出现的泄密和竞争纠纷。

2．商业秘密实施许可中商业秘密的保护商业秘密

除了企业自己实施使用外，对自身不具备实施条件或没有实施计划的商业秘密还可以通过和其他企业签订许可使用合同的方式授权他人使用，这样既能较快地实现技术信息和经营信息的价值外，还可以为本企业带来巨大的授权许可使用费用收入。但是商业秘密的本质是该技术信息和经营信息处于外界尚未知的保密状态。如何既实现该信息的授权使用，又能继续保持该信息的秘密状态是个很重要且复杂的问题。同样解决的方式也只能从双方签订严谨规范的授权许可合同入手：第一，授权使用的涉密标的。即哪些秘密信息是本企业授权对方企业使用的。该信息如何界定，范围有哪些都应该在标的条款中加以明确，重要的是尽量缩小被授权的涉密标的范围以减少不必要的麻烦；第二，授权使用的范围。由于涉密标的是有技术秘密和经营秘密组成的信息，该类信息具有非物质的形态特征，无法在物质形态上进行掌控，而只能对其权利主体及行使权利的范围做法律层面的约定。该范围一般从期限与地域两方面来约定，即对方企业在什么期限、什么地域范围内或什么领域内使用该技术信息或经营信息；第三，责任方面的约定，主要是对责任的主体、责任的承担方式及责任的限额等方面做约定；第四，可以约定一些被授权信息的回售条款，即当对方企业在被授权的信息基础之上有更高级别的技术信息或经营信息产生的情况下，应该同时授权给许可方或优先授权给许可方等。

3．企业信息资源共享中商业秘密的利用与保护

信息资源共享是现代企业在经营中增强自身竞争力，结成战略伙伴的重要手段。商业秘密作为信息共享中的重要组成部分，如何维护共享企业在信息共享的过程中商业秘密权益也是一个无法回避的问题。总体而言，共享企业应该对本企业在市场竞争中的状态有清醒地认识，从而决定是否与其他企业共享信息、与哪个企业共享信息、共享哪些信息。这几个问题都直接关系到这种信息共享到底对企业而言是利大于弊还是弊大于利。该问题应该放在企业战略的层次上进行考虑。

三、商业秘密的管理策略

1．对商业秘密涉密人员的管理

企业内部有多个部门，其中有些部门的人员由于工作的需要会接触到本企业的商业秘密。比如，本企业的部门负责人、技术开发人员、技术文件档案的保管人员等。对这类可能涉密的人员事先就应该采取保密防范措施，防范于未然。对涉密人员的管理方式很多，企业既可以通过企业的内部管理规定实现，也可以通过签订专门的保密协定来实现。企业可以根据管理的需要专门针对涉密人员制定管理规则，在涉密人员的确定及权利义务方面做具体规定。通过合同方式进行管理，具体的内容可以参见上文中有关合同内容的约定。

2．对商业秘密档案材料的管理

商业秘密的载体就是各类商业秘密文档，除了对本企业内部的人员及合作企业的相关人员采取保密协议，约定保密义务以外，如果没有科学严谨的内部档案管理制度防范这些重要的涉密档案的泄露，前面的努力也将做无用功。对涉密档案材料的管理主要体现在本企业档案管理制度的完善方面。可以由专门的管理人员对本企业涉密文档进行保密规划。一般应该包括如下方面的内容：首先，档案的包装应该严实，避免损害和不必要的泄露：其次，对有关的印章使用应建立严格的管理制度；第三，涉密档案还应该根据涉密登记在档案材料上面标注保密等级及接触程序；第四，还要对档案保管场所的保管人员、接收人员及相关使用人员的进出程序和时间做制度上的安排：最后，采取自力保护手段的商业秘密文档应该有绝对安全的保管的场所。

3．网络环境中的商业秘密文件管理

由于目前办公网络化、自动化，网络环境中的商业秘密文件系统安全管理对企业而言至关重要。由于网络安全与管理具有专业性的特点，企业可以成立专门的部门，安排专门的技术管理人员对其进行管理。比如在网络环境中，要根据密级确定好保密规范和保密期限、要建立登录备案制度、从技术上设置防火墙、进行数据加密和数字签名等有效的管理措施。只有做好各种安全措施，才能保证网络环境中的企业商业秘密文件获得安全的保障。

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