侵犯商业秘密罪物流业人才流动中出现的商业秘密流失有哪些？

侵犯商业秘密罪物流业人才流动中出现的商业秘密流失有哪些？【侵犯商业秘密罪律师】

广东长昊律师事务所

【摘要】目前我国的物流业蓬勃发展，物流企业间的人才竞争也日趋激烈，因人才流动而引发的各种法律纠纷层出不穷，特别是侵犯企业商业秘密的现象越来越多，不容忽视。我国已从法律上对企业的商业秘密实施保护，但是和国外相关的法律法规相比，仍显不足，亟待完善。

【关键词】人才流动；商业秘密；竞业禁止

一、能够得到法律保护的物流信息法律性质上属于商业秘密

商业秘密总的来说是以技术秘密为主，包括商务秘密、惯例秘密、经营秘密等多项内容的信息群。物流企业中的信息是指与企业经营决策和物流服务活动有关的信息，是反映企业经营活动与作业活动的图像、数据、文件等的总称，具有量大、分布广、动态性强、更新快、种类繁多、使用难度大等特点。之所以将物流信息界定为商业秘密，是因为其具备商业秘密的法律特征。

（一）秘密性

商业秘密是不为公众所知悉但并不是指合法持有人是唯一知悉的信息总称。商业秘密可以为一定限度内的必须知道的人所知悉。具体来说，雇员在开展工作的过程中，必然要或多或少地接触甚至掌握雇主相关的全部或者部分的商业秘密；按照技术合同、写作协议等负有保密义务的人，在按合同或者协议作业的时候也可能知悉相关联的人的商业秘密；由于法律法规等规定或者行为的性质决定了负有保密义务的人也可能知悉商业秘密，如学术研讨会、成果鉴定会、庭审中等等；在同行业内，有两个以上的人各自通过正当渠道获取或持有相同的商业秘密并采取合理的保密措施等等。另外不能被信息应用领域的人所普遍知悉。关于这点，主要在于把握保密程度和保密点。Ｔｒｉｐｓ协议中对一项商业秘密在客观上的秘密程度进行了三级界定：第一级，一项未公开的信息在整体上是秘密的；第二级，一项未公开的信息而使其内容的各个部分仍然秘密的，尽管在某些部分上是为相关人员所知悉，但是其中的关键部分即能确切体现该项未公开信息的哪些部分仍然是秘密的；第三级，一项未公开的信息即使其内容的各个部分已为相关人员所知，但如何对其进行组合、配比仍是秘密的。也就是说具备上述任何一个级别的信息都在保密性上符合商业秘密的特性。

（二）价值性

商业秘密的价值性并不一定表现在侵权时会给权利人所造成的经济利益损失，而往往表现在将来通过使用，可能会给侵权人造成某种竞争优势，而导致权利人在市场竞争中优势地位的丧失。商业秘密的价值从不同的角度可以进行不同的分类，如现实价值与潜在价值，有积极信息和消极信息。商业秘密的价值性可以从以下几个方面理解：一是有用性。商业秘密的客观有用性应当从肯定与否定两方面进行理解，包括成功的经验和失败的教训。二是具体性。如果某一确定技术问题的抽象方式本身完整的、可用的、能够带来经济价值或者竞争优势的，也应受到商业秘密的保护。三是确定性。四是能够带来经济利益。五是竞争优势。竞争优势是价值性最本质的体现。与竞争优势无关、不存在价值的信息是不能变成商业秘密的。

（三）管理性

也就是说要将所谓的商业秘密控制起来称为独占状态。而这种控制包括采取软件措施，如制度上的秘密措施，具体如签订保密合同、制定保密制度、限制文件发放范围、数量等等。当然，也包括硬件措施。

（四）实用性

包括两个方面的内容：其一，无论是技术信息还是经营信息，必须能应用于生产经营；其二，必须符合我国的法律法规和政策。违反政策和法律的技术，如电脑犯罪技术、盗窃技术、制假技术等不能定为商业秘密。相反，其技术研究还应视为非法行为，将受到法律制裁。

二、物流业人才流动中出现的商业秘密流失的具体情形

物流信息取得的合法途径是指通过“反向工程”获取（即通过情报分析或者直接调查获取）、因商业秘密权利人的疏忽而获取和通过合法受让或许可获得。在物流实务中有很多原因会造成物流信息的流失，也就是人们说的商业秘密侵权或者违约。主要包括违反当事人的约定披露、使用物流商业秘密；以不正当手段获取物流商业秘密；违反法规披露、使用物流商业秘密；利用网络手段获得物流商业秘密。而在以上不合法的获取物流商业秘密的途径当中，最简便的方式莫过于通过人员“跳槽”来达到目的，从而造成他人企业的商业秘密流失。具体来说主要指物流公司的离职人员泄露商业秘密。离职的具体情形有很多，大致可以分为离职跳槽和离职自主创业。离职跳槽人员签约新的雇主，向新的雇主泄露自己原来所供职单位的具有商业秘密性质的相关技术和经营信息。这种情况在现实生活中越来越多见，而且越来越不可避免。无论是员工自己应聘到新的一家单位，或者同业竞争对手将对方具有特殊价值的员工以高薪或者其他承诺给“挖”过来，都会出现离职员工将原供职单位的商业秘密外泄。应聘人员为了谋得该份职业，必须要突出自己的长处，自己的价值性，那么在相关的介绍和交流的过程中难免涉及相关的商业秘密。这种商业秘密不一定给相关企业带来马上可见的物质利益，但是它却可能使该企业在以后的工作中少走弯路，那么也就是使其具备了市场竞争优势，只要能产生市场竞争优势，就是一种可以带来潜在价值性的商业秘密。离职自主创业和被挖墙脚的员工，相对来说他们泄密的可能性更大，而且主动性也更强。

三、对我国物流业人才流动中商业秘密流失实施法律保护的建议

我国对商业秘密的保护和其他国家相比尚有不足之处。比如，美国就规定了关于商业秘密保护的善意取得制度。我国《反不正当竞争法》中并没有任何有关善意第三人的规定。美国有“不可避免泄露和使用原则”的运用，并且规定了关于商业秘密的侵权诉讼和禁令程序，而我国也没有这方面的法律规定。美国和日本有对商业潜在侵占救济的规定和增加惩罚性赔偿的规定，并且明确规定：在提起商业秘密侵权诉讼之前，权利人享有作为请求权，可以请求法院核发命令，禁止行为人公开、披露或者使用商业秘密。以上都是我国在商业秘密法律保护方面的不足表现，应该通过立法补足。

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